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依法登记取得营业执照的分公司能否以自己的名义和效力签订合同

依法登记取得营业执照的分公司能否以自己的名义和效力签订合同

《公司法》第十四条规定:“公司可以设立分公司。设立分公司,应当向公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。”分公司在业务、资金、人员等方面受总行管辖,不具有法人资格。就其基本属性而言,它属于总行的一个分支机构。虽然分公司不具有独立的财产和法人资格,但只要经工商部门登记取得营业执照,就可以和民事诉讼法中的其他组织一样成为民事诉讼当事人。根据《民事诉讼意见》第四十一条,总公司不依法设立分支机构,或者虽依法设立但无营业执照的,以设立分支机构的总公司为民事诉讼当事人。我们认为,分公司能否作为对外当事人直接参与民事诉讼活动,取决于其是否取得营业执照。分公司经工商部门登记取得营业执照后,将对外公布分公司作为一个组织可以开展经营活动,因此,分公司当然可以作为民事诉讼当事人的民事诉讼。

本文着重研究了依法登记取得营业执照的分公司是否可以以自己的名义签订合同及其效力,以及分公司的民事责任形式。

1、 分行可以以自己的名义签订合同

分公司经工商登记机关登记取得营业执照后,即公告其作为总公司分公司的合法经营权。合法经营权的具体形式是,分公司可以在营业执照登记的经营范围内,以自己的名义从事相关的商业活动。总行设立分支机构的目的是以分支机构的形式迅速、全面地开展业务,达到总行利益最大化的目的。

因此,分公司以自己的名义签订合同时,只需加盖分公司的印章即可签订合同,因为其合法经营权已经得到法律的承认。如果每一份合同都必须由总公司盖章,实质上削弱了组织在分公司实际经营活动中的合法经营权,也违背了总公司设立注册分公司的宗旨。

2、 分支机构以自身名义签订合同的效力

一般来说,分公司以自己的名义签订的合同,只要在其经营范围内,甚至超出其经营范围,但合同内容不违反国家对经营的限制、特许经营和禁止经营的法律、行政法规,即视为合法有效(具体原因请参照公司在国外签订的100个问题(3)合同是否超出经营范围有效)。

根据我国相关法律法规,分公司提供的担保在一定程度上是有限的。中国担保法司法解释第十七条规定:“企业法人分支机构未经法人书面授权提供担保的,担保合同无效;企业法人分支机构经法人书面授权提供担保的,担保合同无效法人对法人的书面授权范围不明确的,由法人分支机构对担保合同约定的全部债务承担担保责任。”


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